OTSUS finantskorrektsiooni tegemiseks ja taotluse rahuldamise otsuse muutmiseks

Hariduse Edendamise Sihtasutus Registrikood: 90014359 Tähe tn 4, Tartu linn 24.08.2023 nr 11.4-5/23/1080 51010 Tartu maakond OTSUS finantskorrektsiooni tegemiseks ja taotluse rahuldamise otsuse muutmiseks Riigi Tugiteenuste Keskus (registrikood: 70007340; edaspidi rakendusüksus) teeb haridus- ja teadusministri 10.04.2018 määruse nr 12 „Kaasava hariduse põhimõtete rakendamine üldhariduskoolides perioodil 2014–2020“ (edaspidi TAT määrus) raames otsuse Hariduse Edendamise Sihtasutuse (edaspidi toetuse saaja) projekti „Kaasava hariduse põhimõtete rakendamine Tartu Erakoolis“ (struktuuritoetuse registris nr 2014-2020.1.04.19-0214, edaspidi projekt) osas. Rakendusüksus tuvastas projekti kulude kontrollimise käigus, et toetuse saaja ei ole vaikuskabiinide ja helisummutavate vaheseinte ostmisel järginud riigihangete seaduses (edaspidi ka RHS) sätestatud nõudeid, mistõttu kohaldab rakendusüksus antud rikkumistega seotud kuludele finantskorrektsiooni ning loeb mitteabikõlblikuks kuluks 2547 eurot. Otsuse tegemise aluseks on perioodi 2014-2020 struktuuritoetuse seaduse (edaspidi STS) 8 lg 2 punkt 4, § 45 lg 1 punkt 3, § 46 lõige 3, kooskõlas § 23 lg 2 punktiga 3 ning Vabariigi Valitsuse 01.09.2014 määruse nr 143 „Perioodi 2014–2020 struktuuritoetusest hüvitatavate kulude abikõlblikuks lugemise, toetuse maksmise ning finantskorrektsioonide tegemise tingimused ja kord“ (edaspidi ühendmäärus) § 21 lõikega 2, samuti projekti raames esitatud kuludokument (edaspidi KD) nr 4 ning teostatud dokumentide kontroll ja toetuse saajaga peetud kirjavahetus. 1. Toetuse saaja ei ole vaikuskabiinide ja helisummutavate vaheseinte ostu puhul täitnud RHS §-s 3 sätestatud üldpõhimõtteid 1.1. Rikkumise asjaolud Toetuse saaja esitas 30.01.2023 rakendusüksusele KD nr 4, kus on kajastatud Haridusruum OÜ 05.12.2022 arve nr 1160 vaikuskabiinide ja helisummutavate vaheseinte soetamise kulu abikõlblikus summas 25 470 eurot käibemaksuga (käibemaksuta 21 225 eurot). Ostu- müügilepingut Haridusruum OÜ-ga ei sõlmitud. Toetuse saaja soovis osta 40 mürasummutavat vahepaneeli põrandale ning 1 ühekohalise ja 1 kahekohalise kinnise akustilise kabiini, tuues sealjuures hinnapakkumise kutsetes välja erinevad mürasummutavate vahepaneelide mõõdud. Vaikuskabiinide ja helisummutavate vaheseinte hinnapakkumise kutsed saatis toetuse saaja välja järgmiselt:  02.12.2022 ELKE Mööbel OÜ-le, paludes vastust sama tööpäeva jooksul. Hinnapakkumine esitati samal päeval, so 02.12.2022. Hinnapakkumuse kutses toodud mürasummutavate vahepaneelide mõõdud olid vähemalt 1250X800mm. ELKE Mööbel OÜ tõi pakkumuses välja mõlema vaikuskabiini osas kaks erineva maksumusega toodet ning arvestades pakututest hinnalt soodsamaid vaikuskabiine, siis oli pakkumuse maksumus 27 364,86 eurot.  02.12.2022 Intera AS-le, paludes vastust sama tööpäeva jooksul. Hinnapakkumine esitati samal päeval, so 02.12.2022. Kuid Intera AS-le saadetud hinnapakkumuskutse järgi sooviti mürasummutavaid vahepaneele mõõtudega vähemalt 1250X900mm. Intera AS pakkumuse maksumus oli 31 424,80 eurot (km-ta).  03.12.2022 Haridusruum OÜ-le, milles sooviti mürasummutavaid vahepaneele mõõtudega vähemalt 1250X900mm. Antud hinnapakkumise kutses ei ole välja toodud esitamise tähtaega. Haridusruum OÜ saatis 04.12.2022 hinnapakkumise maksumusega 21 225 eurot. Pakkumuses on ekslikult toodud mürasummutavate vahepaneelid mõõtudega 1200x900x30mm. Tegelikult vastavast toote lingist avanevad õigete mõõtmetega paneelid https://www.mirplayschool.com/project/samos/? lang=en, https://drive.google.com/file/d/1llaOdkxsSVfh_MeUao-YQhbOmX6s_RFd/view). Edukaks tunnistati Haridusruum OÜ pakkumus kui soodsaim pakkumus. Rakendusüksuse hinnangul ei ole esitatud pakkumused objektiivselt võrreldavad, kuna hinnapakkumise kutsetes sooviti erinevate mõõtmetega helisummutavaid paneele. Rakendusüksus leiab, et toetuse saaja ei ole mööbli soetamisel tegutsenud läbipaistvalt ning ei ole järginud isikute võrdset kohtlemist, kuna on saatnud hinnapakkumise kutsed erinevatel aegadel ja tingimustel. Eelnevast tulenevalt ei ole toetuse saaja vaikuskabiinide ja helisummutavate vaheseinte ostul järginud RHS §-s 3 sätestatud üldpõhimõtteid. 1.2 Toetuse saaja selgitused Toetuse saaja selgitas 17.02.2023 saadetud kirjas, et projekti eelarve koostamisel on juhindutud projekti taotlemise ajal Haridusruum OÜ näidispakkumisest ning kuna vahepealse ajaga on hinnad tõusnud, siis oli vajadus leida võimalikult soodsad, kuid vajadusi ja projekti eesmärke täitvad, lahendused. Selleks küsiti esmalt hinnapakkumisi ja saadi ka vastused lisaks rakendusüksusele esitatud ELKE Mööbel OÜ ja Intera AS-i pakkumistele ka teistelt ettevõtetelt, sh nt Softrendist. Toetuse saaja selgitas, et kokkuvõttes osutusid pakkumised oluliselt kallimaks kui esialgu Haridusruum OÜ näidispakkumises (20 802 eurot vs 37 709,76 Interal, 33 350,4 Softrendil ja 32 837,47 ELKE-l) ja ei mahtunud kavandatud eelarvesse. See oli põhjuseks, miks otsiti esmase pakkumiskutse järel täiendavat pakkumist ja pöörduti näidispakkumise teinud Haridusruum OÜ poole vahetult pärast teistelt saadud vastuseid. Toetuse saaja selgituse kohaselt ei ole hinnapakkumiste summasid arutatud Haridusruum OÜ-ga ja need ei olnud neile teada. Kuna Haridusruum OÜ tegi varem pakkumise esitanuist soodsama pakkumise, otsustati kokkuvõttes mh ka EL-vahendeid säästvaima lahenduse kasuks. Toetuse saaja selgitas veel, et vastamise tähtaeg jäi Haridusruum OÜ pakkumiskutsesse märkimata, kuna päring jäi nädalavahetusse, mistõttu ei saadud eeldada, et nad saaksid vastuse teistega sarnaselt samal päeval. 1.3 Rakendusüksuse seisukoht ja õiguslik põhjendus Rakendusüksuse hinnangul ei muuda toetuse saaja eelnevad selgitused käesoleva rikkumise asjaolusid ega järeldusi ning ei anna alust finantskorrektsioonist loobumiseks. Projekti 15.05.2020 toetuse taotluse rahuldamise otsuse nr 11.8-5/0424 punktide 16 ja 16.2 kohaselt on toetuse saaja kohustatud projekti elluviimisel järgima STS-is, selle alusel antud õigusaktides, TAT määruses ja taotluse rahuldamise otsuses sätestatut, sh järgima projekti hangete läbiviimisel STS §-is 26 sätestatut. STS § 26 lg 6 kohaselt kui toetuse saaja ei pea järgima RHS-i ja asja maksumus ilma käibemaksuta on 20 000 eurot või sellest suurem, peab ta järgima RHS §- s 3 sätestatud põhimõtteid. RHS § 3 kohaselt peab hankija kohtlema kõiki isikuid võrdselt ning tegutsema ostu korraldamisel ja läbiviimisel läbipaistvalt ja kontrollitavalt. RHS §-s 3 kirjeldatud läbipaistvuse põhimõtte eesmärk on, et hankest huvitatud ettevõtjad teaksid täpselt hanke tingimusi, et menetlus ise oleks läbipaistev ning tagada ennekõike see, et hankija ei eelistaks kedagi pakkujatest. Läbipaistvus tagab, et pakkujatel on võimalik lähtuda ühtsetest alustest. RHS §-s 3 kirjeldatud võrdse kohtlemise põhimõtte eesmärk on soodustada hankemenetluses osalevate ettevõtete vahelist tegelikku konkurentsi, st et kõigile pakkujatele peavad pakkumuse koostamisel olema tagatud võrdsed võimalused ning kõigi pakkujate esitatud pakkumustele kehtivad samad tingimused. Käesoleval juhul on toetuse saaja saadetud vaikuskabiinide ja helisummutavate vaheseinte hinnapakkumisekutsed erinevate tingimustega, mistõttu on esitatud pakkumused sisuliselt võrreldamatud. Rakendusüksus leiab, et toetuse saaja poolt kirjeldatud moel pakkumuste võtmine ei ole läbipaistev ja konkurentsi ära kasutav. Rakendusüksus selgitab, et ostu alusdokumentide koostamine on ostumenetluses väga oluline etapp. Ebaselgete, ebatäpsete ja mitmeti mõistetavate alusdokumentide tõttu ei pruugi esitatud pakkumused olla võrreldavad ning seetõttu võib nende hindamine osutuda keeruliseks või koguni võimatuks. Ostu alusdokumendid peavad olema sõnastatud nii, et pakkujad saaksid esitada ühtsetel tingimustel võrreldavaid pakkumusi. Toetuse saaja ei ole saatnud hinnapakkumise kutseid samal ajal, vaid on võtnud esmalt võrreldavad pakkumised kahelt ettevõttelt ja peale pakkumiste saamist küsinud hinnapakkumist ka toetuse saajaga seotud ettevõttelt Haridusruum OÜ-lt (hinnapakkumise esitamise ajal oli Haridusruum OÜ juhatuse liige ja 50%-lise osalusega osanik A.K ka toetuse saaja, Hariduse Edendamise Sihtasutuse, nõukogu esimees ning Haridusruum OÜ teine juhatuse liige ja 50%-lise osalusega osanik U.U on Hariduse Edendamise Sihtasutuse juhatuse liige ja tegevjuht). Kuigi toetuse saaja on selgitanud, et Haridusruum OÜ-le ei olnud eelnevalt esitatud pakkumiste maksumused teada, siis ei ole see asjaolu kuidagi RÜ poolt kontrollitav ning hinnapakkumiste küsimisega erinevatel aegadel on pakkujaid ebavõrdselt koheldud. Rakendusüksuse hinnangul ei ole toetuse saaja vaikuskabiinide ja helisummutavate vaheseinte ostmisel järginud RHS § 3 riigihanke korraldamise üldpõhimõtteid, sh kohustust tegutseda ostu sooritamisel läbipaistvalt ja kontrollitavalt ning tagada isikute võrdne kohtlemine. Eelnevast tulenevalt on rakendusüksus seisukohal, et toetuse saaja ei ole vaikuskabiinide ja helisummutavate vaheseinte ostul järginud RHS § 3 punktides 1 ja 2 sätestatud riigihanke korraldamise üldpõhimõtteid, mistõttu on toetuse saaja rikkunud talle STS § 26 lõikega 6 pandud kohustust järgida riigihangete seaduse §-s 3 sätestatud põhimõtteid. 1.4 Rikkumisele kohaldatav finantskorrektsiooni määr 10% STS § 45 lg 1 punkti 3 kohaselt teeb rakendusüksus finantskorrektsiooni otsuse, kui toetuse saaja on jätnud osaliselt või täielikult täitmata kohustuse või nõude ja see on mõjutanud kulu abikõlblikkust. Sama seaduse § 46 lõike 1 kohaselt, kui finantskorrektsiooni otsuse tegemisel ei ole kohustuse või nõude täitmata jätmise laadist tulenevalt võimalik selle rahalise mõju suurust hinnata, kuid esineb põhjendatud oht, et kohustuse või nõude täitmata jätmine tõi kaasa rahalise mõju, siis vähendatakse toetust ühendmääruses sätestatu alusel. Rakendusüksus on seisukohal, et toetuse saaja poolt talle pandud kohustuse eiramise tulemusena on tekkinud kahju, kuid selle suurust ei ole võimalik hinnata, sest ei ole teada, milliseks oleks kujunenud vaikuskabiinide ja helisummutavate vaheseinte maksumus, kui teenuste ostmisel oleks lähtutud riigihanke korraldamise üldpõhimõtetest, eelkõige kui toetuse saaja oleks mööblit soetades tegutsenud läbipaistvalt ja kontrollitavalt ja kohelnud kõiki isikuid võrdselt. Vastavalt ühendmääruse § 21 lõikele 2, kui toetuse saaja, kes ei ole hankija riigihangete seaduse tähenduses, on rikkunud struktuuritoetuse seaduse § 26 lõikes 6 nimetatud kohustust, vähendatakse lepingule eraldatavat toetust 10 protsenti. Sõltuvalt rikkumise raskusest võib kohaldada 1-, 5-, 25- või 50-protsendilist finantskorrektsiooni määra. Kuivõrd toetuse saaja on vaikuskabiinide ja helisummutavate vaheseinte ostu sooritanud läbipaistmatutel ja kontrollimatutel tingimustel, koheldes pakkujaid ebavõrdselt, siis on ta rikkunud riigihanke korraldamise üldpõhimõtteid. Rakendusüksuse hinnangul pole eelkirjeldatud rikkumise raskust silmas pidades põhjendatud kohaldada 10%-st väiksemat finantskorrektsiooni. Samas võtab rakendusüksus arvesse, et toetuse saaja on siiski mingil määral pakkumuste hindasid omavahel võrrelnud ning eduka pakkuja pakkumus on soodsaim, mistõttu ei ole põhjendatud rakendada finantskorrektsiooni määrasid 25% ja 50%. Rakendusüksuse hinnangul ei saa aga kõrvale heita asjaolu, et ELKE Mööbel OÜ esitatud pakkumus ei olnud teiste pakkujate esitatud pakkumustega võrreldav ning seetõttu pole välistatud võimalus, et Haridusruum OÜ kui hankijaga seotud isik lähtus hinnapakkumuse tegemisel eelnevalt esitatud hinnapakkumistest, mistõttu pole edukas pakkumus esitatud tõelise konkurentsi tulemusena. Seega ei ole teada, milliseks oleks võinud kujuneda esitatud pakkumised ning edukas pakkumine, kui toetuse saaja oleks hinnapakkumisi küsinud võrdsetel tingimustel. Eeltoodust tulenevalt on rakendusüksuse hinnangul antud juhul põhjendatud ja proportsionaalne rakendada 10%-list finantskorrektsiooni määra. Rakendusüksus selgitab, et hangete rikkumiste korral ei ole üldjuhul võimalik konkreetset kahjusummat välja arvutada, kuna tegemist on potentsiaalse ja teoreetilise (kaudse) kahjuga, mis võib tekkida õigusnormi rikkumisel ja konkreetsete asjaolude põhjal loetakse rikkumine tõendatuks. Eeltoodud põhimõtteid toetab ka Euroopa Kohus, selgitades kohtasjades nr C-743/18 ja C-406/14, et hanketingimuste rikkumise korral ei ole konkreetse finantsmõju tõendamine nõutav ja see ei pea olema nähtav. Piisab sellest, kui asjasse puutuva fondi eelarve mõjutamise võimalus ei ole välistatud. 1.5 Finantskorrektsiooni summa ja projekti eelarve vähendamine Toetuse saaja on kajastanud KD-s nr 4 tegevuse nr 3 „Vallasvara ostmine ja paigaldus“ all vaikuskabiinide ja helisummutavate vaheseinte kulusid Haridusruum OÜ arve nr 1160 alusel abikõlblikus summas 25 470 eurot. Lähtuvalt eeltoodust loeb rakendusüksus KD-s nr 4 toodud vaikuskabiinide ja helisummutavate vaheseinte kuludest mitteabikõlblikuks 10% ehk 2547 eurot (10%*25 470), millest toetus on 2164,09 eurot ja omafinantseering 382,91 eurot ning keeldub kulude väljamaksmisest KD-s nr 4 summas 2164,09 eurot. Vastavalt STS § 46 lõikele 3 vähendatakse finantskorrektsiooni otsuse tegemisel toetust ja omafinantseeringut vastavalt finantskorrektsiooni otsuse tegemise ajal taotluse rahuldamise otsuses kehtivale proportsioonile, mistõttu muudab rakendusüksus projekti „Kaasava hariduse põhimõtete rakendamine Tartu Erakoolis“ osas 15.05.2020 tehtud toetuse taotluse rahuldamise otsuse nr 11.8-5/0424 resolutsiooni ning vähendab mitteabikõlbliku summa ulatuses projekti eelarvet. 2. Toetuse saaja ärakuulamisõiguse tagamine Vastavalt haldusmenetluse seaduse (edaspidi HMS) § 40 lõikele 1 saatis rakendusüksus 10.07.2023 käesoleva otsuse eelnõu toetuse saajale kommenteerimiseks, paludes esitada omapoolne seisukoht ühes võimalike lisatõenditega hiljemalt 24.07.2023. Toetuse saaja palus pikendada vastamise tähtaega kuni 03.08.2023, kuna vastutavad töötajad on kättesaadavad alles augusti kuust. Toetuse saaja 03.08.2023 esitatud selgituse kohaselt oli hinnapakkumise kutses märgitud helisummutavate paneelide mõõtmed ühel juhul 1250x800 mm ja ülejäänud juhtudel 1250x900 mm. Ühel juhul on mõõduerisus pakkumiskutsesse sattunud ekslikult (800mm). Toetuse saaja leiab järgmist: „Olgugi, et see ei ole korrektne, ei ole see rakendusüksuse kirjeldatud viisil rikkunud pakkujate võrdse kohtlemise eeldust, sest eksimus sattus tinglikult olema võimaliku pakkuja kasuks: 800 mm laiune paneel on kitsam kui 900 mm ja seetõttu eeldatavalt ka soodsam. Siiski ei kajastunud vähema mõõdu eksitus pakkuja soodsamas hinnas ja teisi pakkujaid, sh eriti pakkumise võitnut seetõttu lõpptulemuse mõttes ebavõrdse kohtlemise osaks saanuks lugeda ei saa. Lisaks olid pakkumised eksimusele vaatamata ka mõõtudelt ja hinna poolest sisuliselt võrreldavad ning lõppotsus iga võrreldava parameetri järgi kaheldamatult selge.“. Veel selgitas toetuse saaja, et Haridusruum OÜ pakkumuses toodud mürasummutavate vahepaneelide mõõdud on erinevad hinnapakkumise kutses toodud paneelide mõõtmetest pakkuja eksimuse tõttu. Toetuse saaja teadis pakkumiskutset esitades, et Haridusruum OÜ tarnib Mirplay tooteid ja oli kursis ka nende vaheseinte valikuga ning otsuse vastuvõtmisele eelnevalt küsis pakkujalt üle nende nimetatud Samos vaheseinte mõõdud ja sai kinnituse, et tegemist on siiski tootega, mis mahub pakkumiskutses minimaalselt nõutud mõõtmetesse ehk 1250x900 mm. Mõõte kinnitavad ka Mirplay Samos vaheseina ametlikud andmed: https://www.mirplayschool.com/project/samos/? lang=en, https://drive.google.com/file/d/1llaOdkxsSVfh_MeUao-YQhbOmX6s_RFd/view. Seega leiab toetuse saaja, et otsuse tegemisel oli tagatud toote mõõtmete sisuline vastavus pakkumiskutses soovitule. Toetuse saaja märkis, et ühe pakkumiskutse hiljem saatmise põhjus on varem kirjeldatud (saadud pakkumiste liigkallid hinnad) ning väljasaadetud pakkumiskutsete kuupäevadest on näha, et Haridusruum OÜ oli plaanis esiti pakkujate ringist eemale jätta, olgugi et nende hinnatase oli näidispakkumise põhjal siiski teada. Kuna infot teiste pakkumiste summadest kellelegi ei jagatud, siis pidas toetuse saaja varasema näidispakkuja kaasamise ja ebavõrdse ajalise kohtlemise riski taandatuks ja keskendus lõplikul valikul määravale eeldusele ehk soodsamale hinnale. Toetuse saaja tõdes, et hinnapakkumiste menetlemisel oli pisemaid ebatäpsusi, kuid mitte selliseid, et ostude sooritamist saaks nimetada läbipaistmatuks, kontrollimatutel tingimustel tehtuks või pakkujaid ebavõrdselt kohtlevaks. Seetõttu leiab toetuse saaja, et tunnistas siiski edukaks nõutud tingimustele kõige paremini vastava pakkumuse. Toetuse saaja palus arvestada eeltoodud täiendavaid fakte ning vaadata üle otsuse eelnõu, mille põhjal on ta raskel kujul rikkunud riigihanke korraldamise üldpõhimõtteid, ja kohaldada võimalusel ning vajadusel väiksemat finantskorrektsiooni määra kui 25%. Rakendusüksuse hinnangul ei muuda esitatud argumendid käesoleva otsuse asjaolusid ega järeldusi seoses otsuse punktis 1 käsitletud rikkumisega, küll aga täpsustab rakendusüksus esitatud argumentide valguses oma varasemaid põhjendusi ja seisukohti. Ühtlasi korrigeerib rakendusüksus otsuse p-s 1.4 käsitletud rikkumisele kohaldatava finantskorrektsiooni määra suurust 10 protsendile. Uuesti kommenteerimiseks saadetud finantskorrektsiooni otsuse eelnõu osas esitas toetuse saaja 09.08.2023 tähelepanekud mitteabikõlbliku summa arvestuse kohta, mille osas tegi rakendusüksus osaliselt vastavad korrektuurid. Selgitame, et mitteabikõlbliku summa finantsallikate jaotuse arvutab toetuste register (SFOS) vastavalt projekti eelarvele. 2. Otsuse resolutsioon Võttes arvesse eelkirjeldatud asjaolud ja põhjendused ning tuginedes käesolevas otsuses väljatoodud õiguslikele alustele, rakendusüksus otsustab: 1. lugeda projekti „Kaasava hariduse põhimõtete rakendamine Tartu Erakoolis“ raames mitteabikõlblikuks kuluks 2547 eurot, millest moodustab toetus 2164,09 eurot ja omafinantseering 382,91 eurot; 2. keelduda kulude väljamaksmisest 2164,09 eurot; 3. muuta rakendusüksuse 15.05.2020 toetuse taotluse rahuldamise otsuse nr 11.8-5/0424 punkte 2 ja 3 alljärgnevalt: 3.1 „2. Projekti abikõlblikud kogukulud on 39 507,32 (kolmkümmend üheksa tuhat viissada seitse eurot ja kolmkümmend kaks senti) eurot“; 3.2 „3. Toetuse määr on kuni 84,97% projekti abikõlblikest kuludest ja maksimaalne suurus 33 567,91 (kolmkümmend kolm tuhat viissada kuuskümmend seitse eurot ja üheksakümmend üks senti) eurot. Omafinantseering on vähemalt 15,03% projekti  abikõlblikest kuludest, rahalises mahus vähemalt 5939,41 (viis tuhat üheksasada kolmkümmend üheksa eurot ja nelikümmend üks senti) eurot.“. Käesoleva otsuse peale on õigus esitada STS § 51 ja HMS § 71 lg 1, § 72 lg 1, § 73 lg 1 ja § 75 kohaselt vaie rakendusüksusele 30 päeva jooksul, arvates päevast, mil isik sai otsusest teada või oleks pidanud teada saama. (allkirjastatud digitaalselt) Tiina Sams osakonnajuhataja Koostaja: Liivika Põder 6632025 [email protected]